- Знания
- 21 ноября 2022, 17:09
Криптовалюты для фондов: законность, стандарты, риски. Объясняет юрист
Юрист фонда «Нужна помощь» отвечает на главные вопросы о криптовалюте для НКО.
Многие дискуссии о получении некоммерческими организациями криптовалюты начинаются с вопросов о том, хотят ли они и готовы ли к этому. Оказывается, что хотят, но не готовы — страшно. На этом дискуссии и заканчиваются.
При этом даже если завтра государство прямо скажет, что криптовалюта — это современный инструмент фандрайзинга, и бояться НКО здесь нечего, ситуация не изменится, поскольку отсутствуют инструкции, правила, стандарты, успешные практики получения и использования криптовалюты в качестве пожертвований.
Юрист фонда «Нужна помощь» Константин Воробьев предлагает сделать шаг на пути в криптовселенную и найти способы и формы использования криптовалюты в деятельности некоммерческих организаций согласно принципам законности, прозрачности и публичности (открытости).
Но криптовалюты ведь часто используют в мошенничестве?
Нет, это совсем не так.
Согласно отчету о криптопреступности, опубликованному международной организацией Chainalysis в начале 2022 года, общий объем транзакций в 2021 году вырос до 15,8 трлн долларов — на 576% (годом раньше было 2,3 трлн долларов), при этом транзакции с использованием незаконных (криминальных) адресов составили всего лишь 0,15% объема криптовалютных транзакций в 2021 году. Хотя и отмечается, что их значительная часть приходится на Россию.
Криптовалюта с каждым днем все увереннее становится частью повседневности. Крупные IT-компании сегодня постепенно внедряют механизмы оплаты в криптовалюте — среди них Microsoft, Tesla, Netflix, Paypal, Airbnb, Apple, Twitch, Amazon, Hotels.com.
Российский бизнес также начинает использовать криптовалюты из-за санкций, а также нестабильности курсов валют «дружественных» государств. Как сообщил газете «Известия» директор департамента финансовой политики Минфина 05 октября 2022 года, российские компании уже проводят трансграничные расчеты с помощью криптовалют.
Видя высокий ажиотаж и отсутствие специальных норм, государство до конца года обещает принять закон по регулированию подобных расчетов по внешнеторговым контрактам.
Для некоммерческих организаций сбор пожертвований в криптовалюте — это возможность предложить удобные инструменты для благотворителей, ведь переводы в криптовалюте осуществляются практически без комиссии и задержек во времени, а также благодаря им можно привлечь ресурсы от новой аудитории — тех, кто хранит сбережения и инвестирует в криптовалюте, иностранных граждан и компаний.
Легально ли использовать криптовалюту в России?
1 января 2021 года вступил в силу Федеральный закон от 31.07.2020 N 259-ФЗ, который устанавливает регулирование цифровых активов и цифровой валюты.
К сожалению, нормы закона недостаточно подробны, не всегда понятны и лишь очерчивают общий контур правового статуса цифровой валюты, предусматривая регулирование выпуска, организация обращения криптовалюты другими законами, которые пока не приняты.
Из определения цифровой валюты как категории отдельной от цифровых активов можно выделить следующие её признаки:
- представляет собой совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе;
- данные можно использовать как средство платежа и (или) инвестиций;
- данные не являются денежной единицей Российской Федерации, иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей;
- отсутствует лицо, обязанное (ответственное) перед каждым обладателем таких электронных данных.
Таким образом, принятая дефиниция цифровых валют совпадает с общеупотребительным понятием криптовалюты.
При этом законодатель установил общие запреты и ограничения оборота цифровых валют в России. Так, российские юрлица и граждане-резиденты не вправе принимать цифровую валюту в качестве оплаты товаров или услуг, а также запрещено распространение информации (рекламы) о предложении или приеме цифровой валюты в качестве оплаты.
Следовательно, в России не ограничены:
- перевод цифровой валюты с одного кошелька на другой;
- купля-продажа цифровых валют;
- дарение, а также пожертвование цифровых валют;
- распространении информации о приеме цифровой валюты в качестве пожертвований.
Если криптовалюта не является средством платежа (деньгами), то что это?
Из-за отсутствия прямого указания закона единого и точного ответа нет. Одни правоведы называют криптовалюту имущественным правом (правом требования), обращенным ко всем остальным участником информационной системы, другие — предлагают рассматривать как вещи.
Оба подхода справедливо критикуются, поскольку, во-первых, отсутствуют какие-либо договорные отношения — нет лица, к которому обладатель криптовалюты имел бы право требования. Во-вторых, криптовалюту нельзя считать материальным объектом, так как она не имеет свойства физической индивидуализированности.
При этом большинство исследователей склоняются к тому, что цифровая валюта не обладает полностью признаками ни одного из известных нам объектов гражданского права, поэтому относят её к иному имуществу. Это связано с тем, что перечень имущества, признаваемого гражданским правом, является открытым и включает любые иные объекты, лишь бы они имели экономическую ценность.
Тем самым в рамках гражданского оборота криптовалюта признается имуществом, поэтому с учетом перечисленных ограничений может выступать объектом сделок.
Стоит обратить внимание, что в законах о банкротстве, об исполнительном производстве и о противодействии легализации (отмыванию) доходов теперь также указано, что цифровая валюта в рамках этих законов признается имуществом.
Может ли юридическое лицо (НКО) владеть криптовалютой?
Да, статья 48 Гражданского кодекса устанавливает, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям его устава, а любые ограничения возможны лишь в случаях, предусмотренных законом.
Тем самым некоммерческие организации могут совершать те же разрешенные сделки с цифровой валютой, что и граждане.
Такому же подходу следуют и правоприменительные органы. В авангарде выступают налоговые инспекции и министерство финансов. Так, из официальных разъяснений Минфина России в письме от 28.12.2021 N 03-04-05/107093 следует, что учитывая отсутствие особых правил налогообложения доходов, полученных при совершении операций с криптовалютой, такие доходы учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль в общем порядке.
При этом еще в 2019 году налоговая служба разрешила внести криптовалюту в уставной капитал российской компании и зарегистрировала изменения в организации после проведения оценки криптокошелька и нотариального заверения акта приема-передачи логина и пароля от кошелька.
Как НКО получать пожертвования в криптовалюте?
Технически чтобы начать сбор пожертвований в криптовалюте, достаточно двух минут: одна, чтобы открыть криптокошелек (на сайте можно сгенерировать открытый (адрес) и закрытый (доступ) ключи за пару кликов), другая — чтобы опубликовать новость о сборе в социальных сетях либо на сайте.
Проблема в том, что сейчас получение криптовалюты больше всего напоминает сборы в ящики для пожертвований пару лет назад. До 2020 года ни в одном нормативном акте не содержалось правил о том, как организовать сбор пожертвований с использованием ящика, где и как его можно размещать, какую информацию публиковать.
Но постепенно в третьем секторе сформировалось общее понимание, сложились успешные практики того, как это делать прозрачно и открыто, инфраструктурными НКО были написаны десятки инструкций, подготовлены и опубликованы образцы документов для надлежащего юридического оформления сбора. И лишь впоследствии нормы были зафиксированы в законе. Те же процессы сейчас происходят с получением пожертвований в криптовалюте.
Разберем и проанализируем каждый шаг по порядку.
Что такое криптокошелек и как его открыть?
Криптокошелек представляет собой совокупность двух видов данных:
- публичный адрес — аккаунт/номер счёта, на котором хранится криптовалюта;
- приватный ключ — пароль, открывающий доступ к публичному адресу.
Эти данные могут храниться как записи двух наборов букв и цифр, а также в виде компьютерного файла (обычно имеет расширение .json и .dat). Для более удобного хранения есть альтернативный способ записи приватного ключа в виде seed (мнемонической) фразы — набора из 12 или 24 слов для получения доступа к публичному адресу.
Никто, кроме владельца приватного ключа, не может распоряжаться криптовалютой, содержащейся в кошельке. При этом владелец берет на себя все риски хранения приватного ключа (seed-фразы, файла кошелька, пароля). Поэтому потеря, кража, ошибка записи закрытого ключа может привести к потере средств.
Создание кошелька анонимно и не требует никаких персональных (личных) данных. Для каждой валюты требуется свой публичный адрес, но современные приложения и программы позволяют хранить сразу несколько видов криптовалют и управлять ими. Кошельки можно создавать в безграничном количестве. При этом, зная публичный адрес, каждый пользователь может увидеть баланс и историю транзакций по нему.
Для создания кошелька можно воспользоваться сайтами, которые генерируют публичные и приватные ключи (например, https://www.bitaddress.org/ для биткоин-кошелька) либо специальными приложениями (программами) для браузеров и мобильных телефонов, которые позволяют не только создавать кошельки, но и управлять ими (https://electrum.org/, https:/exodus.com/ https://myetherwallet.com/, https://metamask.io/, https://trustwallet.com/).
Также существуют аппаратные кошельки — специальные устройства, предназначенные для безопасного хранения приватных ключей. Они считаются более надежными, чем кошельки в виде программ на телефоне или в браузере, поскольку не подсоединены всё время к интернету.
По функционалу аппаратный кошелек напоминает флешку с электронно-цифровой подписью. Для управления кошельком — просмотра баланса или проведения транзакций — его нужно подключить к компьютеру или смартфону, после чего ввести пин-код (пароль) для получения доступа или подтверждения действия.
При утере или уничтожении устройства можно купить новое и восстановить доступ к кошельку с помощью изначально записанной seed-фразы. Аппаратный кошелек организация может заказать в известных магазинах электроники: наиболее надежными моделями считаются Ledger, Trezor, Keepkey. После приобретения и установки кошелька вам станет доступен публичный адрес для сбора криптовалюты.
Помимо этого, возможно открытие кошелька на криптобирже. Так называют платформы (приложения), которые позволяют производить обмен либо продажу криптовалюты между участниками.
Такие кошельки называются кастодиальными, поскольку хранение приватного ключа осуществляется биржей. Для пользователя же при регистрации создается учетная запись, доступ к которой осуществляется через логин и пароль (похоже на открытие счета в банке). При этом пароль всегда можно восстановить, например, привязав к аккаунту номер телефона.
Некоторые криптобиржи уже предлагают доступ для корпоративных клиентов. Так, белорусская платформа Currency.com позволяет регистрировать учетные записи и после прохождения верификации совершать операции компаниям из Грузии, Армении, Казахстана, Белоруссии, Молдавии и других стран. Биржа является резидентом Парка высоких технологий Республики Беларусь и обладает правом легально вести деятельность по организации торгов криптовалютой.
К сожалению, в апреле 2022 года биржа остановила операции для клиентов — резидентов Российской Федерации, а также исключила для них возможность регистрации и обслуживания новых аккаунтов.
Хранение криптовалюты на биржах несет риски потери средств, так как они находятся под управлением третьих лиц. К выбору биржи нужно подходить предельно осторожно и отдавать предпочтении максимально надежным — имеет значение соблюдение биржей строгих отраслевых стандартов и требований в сфере AML (борьбы с отмыванием денег), а также проведение верификации пользователей.
При этом биржу могут взломать и вывести находящиеся на ней средства, а также аккаунт может быть заблокирован, например, из-за санкций. Поэтому такой способ хранения криптовалюты может быть хоть и очень удобным, но не самым надежным.
В качестве наиболее безопасного и защищенного способа использования криптовалюты для организаций рекомендуется использовать кошельки с функцией мультиподписи (multisig). Это сервисы для хранения криптовалюты и управления ею (например, Gnosis Safe, BitPay), в которых для совершения транзакции требуется как минимум две подписи разных приватных ключей, то есть согласие двух лиц.
В таком случае к одному публичному ключу действует несколько приватных, которые находятся на разных устройствах либо у разных людей. При инициировании транзакции одним участником будет запрашиваться подтверждение у других, которые могут подтвердить либо отклонить действие.
Стандарт правового оформления
Поскольку кошелек сам по себе не содержит указания на имя владельца, важно тщательно задокументировать факт создания кошелька, на который организация будет принимать криптовалюту.
Для этого руководитель может издать приказ о создании кошелька определенного вида, а также поручить себе или конкретным сотрудникам совершить все необходимые для этого действия. После чего к приказу необходимо приложить отчет (акт, записку) о выполнении приказа и передаче организации данных для доступа к кошельку.
С сотрудниками, которые будут иметь доступ к публичному и приватному ключам кошелька, можно заключить соглашение о неразглашении данных для доступа к криптовалюте, предусмотрев штраф и компенсацию убытков за распространение таких сведений другим лицам.
Для получения пожертвований в виде криптовалюты на сайте должна быть опубликована публичная оферта, лишь в таком случае будет соблюдена письменная форма договора, и организация сможет доказать, что полученное имущество относится к целевым поступлениям, не облагаемым налогом. Также это позволит благотворителю понять цели сбора, порядок использования криптовалюты и иные условия договора пожертвования.
Сделки при получении криптовалюты в крупном объеме лучше всего оформить, подписав договор пожертвования, в котором нужно указать название криптовалюты, ее количество, стоимость, сроки и порядок ее передачи, а также адреса кошельков сторон.
Как открыть сбор криптовалюты открыто и прозрачно?
Некоторые российские НКО уже открыли кошельки, а также опубликовали их адресы и призывы совершать пожертвования на сайте без какой-либо дополнительной информации.
Благотворитель при намерении совершить пожертвование не сможет определить, как некоммерческая организация хранит и использует полученные средства, а также какие меры предпринимает для их защиты. Поэтому можно сказать с уверенностью, что это плохая практика.
Стандарт прозрачности и публичности
На сайте некоммерческой организации, где размещен сбор пожертвований в криптовалюте должна быть следующая информация:
- как хранится криптовалюта (конкретное название кошелька, его вид, а также используемые приложения, программы для доступа к кошельку);
- какие меры предприняты для защиты кошелька от неправомерного доступа третьих лиц (например, ключи записаны на бумаге и хранятся в отдельном сейфе, доступ от которого имеет только руководитель, используется приложение с максимально высоким уровнем защиты);
- какая принята политика использования криптовалюты: будут ли пожертвования сразу переведены в рубли и использованы в рамках уставной деятельности или же будут накапливаться до наступления каких-либо событий (принятия новых законов, отсутствия иных ресурсов), все это важно сообщить донору;
- сколько криптовалюты уже получено, какие операции с ней совершены, сколько и как использовано в рамках уставной деятельности (отчетность).
Приведенную информацию можно изложить в виде FAQ либо отразить в локальном акте — положении о получении организацией пожертвований в виде криптовалюты и их использовании.
Если же НКО не размещает такие сведения, совершать пожертвование рискованно и опасно — неизвестен и скрыт порядок хранения и использования криптовалюты, а значит, средства могут быть украдены, потеряны либо использованы в корыстных, мошеннических целях.
Поступили первые пожертвования в криптовалюте. Нужно ли учитывать их в бухгалтерском учете организации?
Да, как и всё остальное имущество, но единой позиции или официальных разъяснений, как организациям учитывать цифровые валюты пока не выработано.
Большинство экспертов считают, что криптовалюта может быть учтена в составе запасов, финансовых вложений или нематериальных активов, исходя из цели получения имущества. Но каждый из способов имеет свои недостатки.
Так, признание криптовалюты в составе запасов возможно, только если она предназначена в соответствии с ФСБУ 5/2019 «Запасы» для продажи в ходе обычной деятельности организации, то есть если основная деятельность связана с майнингом криптовалюты.
Отнесение их к нематериальным активам не полностью соответствует признакам, установленным ПБУ 14/2007 «Нематериальные активы», поскольку не всегда криптовалюты предназначены для использования в течение длительного времени, так как может предполагаться их последующая продажа.
Учет же в составе финансовых вложений может противоречить ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений», поскольку криптовалюты не имеют документов, подтверждающих право существования финансовых вложений.
Подобным вопросом была озадачена компания Tesla в 2021 году после приобретения биткоинов на сумму 1,5 миллиардов долларов. Американские стандарты бухгалтерского учета также не содержали информации о том, как их нужно учитывать. Решением проблемы занялся Американский институт дипломированных общественных бухгалтеров, который разработал практическое руководство для таких случаев и пришёл к выводу, что криптовалюта представляет собой нематериальный актив с неопределенным сроком службы.
Поэтому особенно важно предварительно продумать и проконсультироваться с бухгалтером, как организация будет учитывать пожертвования в криптовалюте.
Стандарт использования пожертвований в криптовалюте
Сегодня некоммерческие организации могут либо накапливать полученную криптовалюту, либо производить регулярную продажу и последующее использование денежных средств по целевому назначению.
При этом из-за высокой волатильности криптовалюты её долговременное хранение может быть рискованно, поскольку стоимость криптовалюты может резко падать. Поэтому в случае отсутствия навыков управления инвестициями, наиболее надежным вариантом является продажа криптовалюты. Также нужно учитывать, что в соответствии с законом о благотворительной деятельности пожертвования должны быть направлены на благотворительные цели в течение одного года с момента их получения.
Продажа криптовалюты должна производиться при условии зачисления денежных средств на расчетный счет организации, а также подписания договора купли-продажи, в котором необходимо отразить название криптовалюты, ее количество, стоимость, сроки и порядок ее передачи, а также адреса кошельков сторон.
Основная сложность заключается в том, что для организаций пока отсутствуют удобные технические решения для вывода средств на расчетный счет — криптобиржи и обменники работают преимущественно с личными картами граждан.
Поэтому некоммерческой организации необходимо найти надежную финансовую или инвестиционную компанию, которая будет регулярно покупать криптовалюту с надлежащим оформлением сделки.
Например, белорусский криптообменник Whitebird, который является резидентом Парка высоких технологий и легально осуществляет деятельность по покупке и продаже криптовалюты, заявляет о готовности обслуживать российские компании и перечислять денежные средства на расчетные счета, а также предоставлять все необходимые документы для налоговой инспекции.
Какие риски есть при получении денежных средств от продажи криптовалюты? Могут ли заблокировать счет?
Да, основной риск заключается в том, что банк может посчитать такую операцию подозрительной и потребовать пояснений с предоставлением подтверждающих документов в рамках закона о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем (ФЗ-115).
Это связано с тем, что согласно Положению Банка России от 02.03.2012 N 375-П любые операции с цифровыми валютами — это общий признак, свидетельствующий о возможном осуществлении легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
А в недавнем в своем письме № 019-12/1796 от 16 марта 2022 года Банк России рекомендовал банкам обращать повышенное внимание на операции, направленные на обход установленных ограничений по валютным операциям, по выводу активов организациями-нерезидентами.
Однако данные рекомендации, прежде всего, направлены на недопущение вывода компаниями средств за рубеж. Следовательно, они не должны касаться пожертвований, полученных в криптовалюте, для осуществления благотворительной деятельности.
Чтобы сделать переводы криптовалюты прозрачными и легко проверяемыми, исключить риск отмывания денежных средств, Правительство России разработало концепцию по регулированию оборота криптовалюты.
Законопроект предполагает, что все операции с криптовалютами будут проходить в рамках специально созданной информационной системы через организаторов системы обмена криптовалюты (ими могут стать банки), которые будут:
- идентифицировать лиц, как при стандартных финансовых расчетах;
- проверять операции с цифровой валютой в целях выявления возможной связи с незаконной деятельностью;
- контролировать дальнейшее движение средств.
Таким образом, весь оборот цифровых валют будет интегрирован в финансовую систему, что обеспечит контроль за денежными потоками со стороны государства и кредитных организаций.
Чтобы снизить риски, важно максимально тщательно оформлять все операции, связанные с оборотом криптовалюты (публикация публичной оферты, подписание договоров), а также внимательно подходить к выбору контрагентов. Также стоит предусмотрительно открыть отдельный счет в банке и предупреждать его о совершении сделок по продаже криптовалюты.
Когда и как нужно платить налоги при получении пожертвований в криптовалюте?
Аналогично получению и использованию любого имущества, особого порядка для криптовалют не предусмотрено.
Тем самым получение криптовалюты в виде пожертвований относится к целевым поступлениям, поэтому не облагается налогом.
Однако денежные средства от продажи имущества, полученного в качестве пожертвования, являются доходами некоммерческой организации. Получение имущества в виде пожертвования означает, что некоммерческая организация не понесла никаких фактических затрат на его приобретение.
Следовательно, при реализации имущества, полученного в виде пожертвования, расходы в отношении такого имущества для целей налогообложения налогом на прибыль признаются равными нулю. Это означает, что при его продаже полученный доход в полном объеме облагается налогом на прибыль (либо налогом в рамках применения упрощенной системы налогообложения).
Такой подход поддерживается практикой и приведен в Письме Минфина России № 03-03-06/3/27355 от 17 апреля 2019 года.
Спасибо, что дочитали до конца!
Опыт
